33_Świadczenie usług pocztowych_NIiPP.271.24.2019: Wyjaśnienie nr 1 i zmiana nr 1 do SIWZ
Wronki, dnia 9 grudnia 2019 r.
NIiPP.271.24.2019
Wyjaśnienie nr 1 i zmiana nr 1 do treści
specyfikacji istotnych warunków zamówienia
dotyczy: postępowania prowadzonego w trybie przetargu nieograniczonego na wykonanie zadania pn. „Świadczenie usług pocztowych w obrocie krajowym i zagranicznym dla Gminy Wronki w 2020 roku”.
Zgodnie z art. 38 ust. 1, 2 i 4 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (tj. Dz. U. z 2019 r. poz. 1843) informuję, że w dniu 06.12.2019 r. wpłynęły do Zamawiającego zapytania dotyczące treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia, które brzmią następująco:
Pytanie nr 1:
3. Opis przedmiotu zamówienia ust. 12, 20. Wymagania o których mowa w art. 29 ust. 3a Pzp, Załącznik
nr 7 §1 ust. 14 oraz § 8.
Przekazywanie Zamawiającemu informacji zawartych w przywołanym zapisie SIWZ jest równoznaczne z udostępnianiem danych osobowych, które nie są Zamawiającemu niezbędne z punktu widzenia celu, jakim jest kontrola spełniania przez Wykonawcę wymagań w zakresie zatrudnienia na podstawie Umowy o pracę osób wykonujących czynności w trakcie realizacji przedmiotu zamówienia. Dostęp do informacji stanowiących dane osobowe nie jest bowiem niezbędny dla weryfikacji spełnienia określonych warunków przez Wykonawcę.
Dla Zamawiającego nie powinno być istotne kto konkretnie zatrudniony jest u Wykonawcy na podstawie Umowy o pracę, a jedynie sam fakt zatrudnienia osób w takiej formie – dla potwierdzenia którego nie jest konieczna Zamawiającemu znajomość imion, i nazwisk oraz wskazywanie miejsca ich pracy.
Generalny Inspektor Ochrony Danych Osobowych stoi na stanowisku, iż z regulacji zawartych w art. 29 ust. 3a oraz 36 ust. 2 pkt. 8a ustawy Prawo zamówień publicznych nie można wywodzić podstawy do przekazywania Zamawiającemu danych osobowych pracowników, a zarówno dokumentowanie zatrudnienia osób, o których mowa w art. 29 ust. 3a, jak i kontrola spełniania przez wykonawcę wymagań, o których mowa w tym artykule może odbywać się w sposób, który nie będzie wiązał się z przetwarzaniem danych indywidualnych osób.
Wykonawca może złożyć oświadczenie o minimalnym określonym przez Zamawiającego % udziale pracowników zatrudnionych na podstawie umowy o pracę zaangażowanych w realizację przedmiotu zamówienia.
W związku z powyższym prosimy o wykreślenie zapisów z dokumentacji przetargowej przywołanych w treści pytania i zastąpienie ich formularzem oświadczenia o minimum 80% udziale pracowników zatrudnionych na podstawie umowy o pracę zaangażowanych w realizację przedmiotu zamówienia o następującej treści:
„Na każde wezwanie Zamawiającego Wykonawca zobowiązany jest dostarczyć pisemne oświadczenie potwierdzające wskaźnik udziału osób zatrudnionych u Wykonawcy na podstawie umowy o pracę do ogółu zatrudnionych. Wskaźnik ten nie może być niższy niż 80%.”
Wykonawca stoi na stanowisku, że przekazanie w/w oświadczeń w pełni zaspokoi interesy Zamawiającego, który otrzyma potwierdzenie faktu obsługi przez pracowników zatrudnionych na podstawie umowy o pracę
w przewidzianym minimalnym wymiarze bez konieczności każdorazowego wymieniania zmieniających się pracowników z imienia i nazwiska.
Ponadto w opinii Wykonawcy wymagania określone przez Zamawiającego w OPZ ust. 12 oraz Załącznik nr 7 §1, ust. 14 nie powinny być kształtowane w przedmiotowym postępowaniu. Wykonawca prowadząc działalność związaną ze świadczeniem usług pocztowych działa w oparciu o obowiązujące przepisy w tym między innymi kodeks pracy, na podstawie których kształtowana jest również polityka płacowa zatrudnionych pracowników.
Mając to na uwadze Wykonawca prosi o modyfikację zapisów postępowania przetargowego.
Odpowiedź na pytanie nr 1:
Zamawiający informuje, że nie wyraża zgody na zmianę zapisów SIWZ w rozdziale 3 ust. 12 i rozdziale 20 oraz załączniku nr 7 w §1 ust. 14 oraz § 8.
Zamawiający wyjaśnia, że wymóg zatrudnienia na umowę o pracę osób wykonujących wskazane przez Zamawiającego czynności dotyczą osób zatrudnionych na terenie placówki zlokalizowanej we Wronkach.
Ponadto w zapisach SIWZ oraz projekcie umowy, który stanowi do niej załącznik, Zamawiający zawarł zapis
o następującej treści „Kopia umowy/umów powinna zostać zanonimizowana w sposób zapewniający ochronę danych osobowych pracowników. Imię i nazwisko pracownika nie podlega anonimizacji. Informacje takie jak: data zawarcia umowy, rodzaj umowy o pracę i wymiar etatu powinny być możliwe do zidentyfikowania”.
Pytanie nr 2:
6. Wykaz oświadczeń lub dokumentów pkt. 6.3 oraz Załącznik nr 6.
Zamawiający informuje, że wystarczającym warunkiem dotyczącym posiadania zdolności technicznej lub zawodowej przez Wykonawcę jest posiadanie placówki pocztowej na terenie miasta Wronki wydającej przesyłki (SIWZ 5.3. Określenie warunków udziału w postępowaniu pkt. 5.3.3.).
Nawiązując do powyższego w opinii Wykonawcy Załącznik nr 6 do SIWZ ma treść nieodpowiadającą opisanemu wymogowi (np. „Nazwa producenta Typ, Opis, rodzaj sprzętu …”)
W związku z tym Wykonawca prosi o poprawienie Załącznika nr 6 i dostosowanie do postanowień przedmiotu zamówienia.
Odpowiedź na pytanie nr 2:
Zamawiający informuje, że dokonał modyfikacji Załącznika nr 6 do SIWZ i stanowi on załącznik do niniejszego pisma.
Pytanie nr 3:
13. Opis sposobu obliczenia ceny pkt. 13.4., 13.5. Załącznik nr 7 §3 ust. 2, §7 ust. 4.
Wykonawca zwraca uwagę, iż jako operator wyznaczony zobowiązany do świadczenia powszechnych usług pocztowych (które objęte są przedmiotem zamówienia) i nie może swobodnie ustalać cen za świadczenie tego typu usług. Art. 57 ustawy Prawo pocztowe wyznacza ścisły reżim ustalania opłat za świadczenie powszechnych usług pocztowych. Zatem w przypadku zmian cen w trakcie wykonywania umowy, zawartej w wyniku rozstrzygnięcia przedmiotowego postępowania, w świetle postanowień zawartych w opisie przedmiotu zamówienia, Wykonawca zmuszony będzie do świadczenia powszechnych usług pocztowych z naruszeniem przepisów ustawowych, nie tylko z zakresu Prawa pocztowego, ale także cywilnego, czy antymonopolowego. Taki stan rzeczy byłby niedopuszczalny zarówno ze względu na ustawowe obowiązki ciążące na Wykonawcy jako operatorze wyznaczonym, jak również ze względu na narażenie Wykonawcy na odpowiedzialność odszkodowawczą, której zakres trudno przewidzieć.
W związku z powyższym Wykonawca prosi o wprowadzenie w treści opisu przedmiotu zapytania zapisów dopuszczających możliwość zmiany cen jednostkowych świadczenia usług, zatwierdzonych przez Prezesa Urzędu Komunikacji Elektronicznej w trakcie obowiązywania umowy o brzmieniu:
„Ceny jednostkowe brutto podane przez Wykonawcę w formularzu cenowym ulegną zmianie pod warunkiem zatwierdzenia ich przez Prezesa Urzędu Komunikacji Elektronicznej lub w sposób dopuszczony przez przywołaną wyżej ustawę.“
Odpowiedź na pytanie nr 3:
Zamawiający informuje, że nie wyraża zgody na zmianę zapisów SIWZ w Dziale 13 ust. 13.4. i ust. 13.5 oraz Załączniku nr 7 w §3 ust. 2, §7 ust. 4. Zamawiający wyjaśnia, że w §7 ust. 3 pkt 2 lit. b przewidziana jest możliwość zmiany wynagrodzenia Wykonawcy w przypadku zmiany cen za usługi pocztowe.
Pytanie nr 4:
Załącznik nr 1 ust. 3, Załącznik nr 7 §3 ust. 3.
Przepisy prawa nie przewidują instytucji „prawidłowej” faktury VAT. Ustawa o podatku od towarów i usług (Dz.U.2018.0.2174 t.j. - Ustawa z dnia 11 marca 2004 r.) w art. 106e wymienia jedynie niezbędne elementy, które musi zawierać faktura.
W przypadku stwierdzenia niezgodności w fakturze Zamawiający zgłasza uwagi do Wykonawcy.
W uzasadnionych przypadkach Wykonawca wystawia dokument korygujący fakturę, który zgodnie z ustawą nie zwalnia Zamawiającego z zapłaty za fakturę w wyznaczonym terminie. Dlatego zapis o poprawnie wystawionej fakturze nie może zostać zaakceptowany przez Wykonawcę, gdyż rodzi niebezpieczeństwo długoterminowego odwlekania z zapłatą przez Zamawiającego na rzecz Wykonawcy za zrealizowane usługi.
Wykonawca zwraca się z prośbą o zmianę zapisów na następujący: „Rozliczenia za wykonane usługi pocztowe następować będą w okresach miesięcznych, w formie opłaty „z dołu", w terminie do 21 dni od daty wystawienia faktury VAT przez Wykonawcę, przelewem na rachunek bankowy wskazany w fakturze VAT.
Ponadto w przywołanych w treści pytania zapisach Zamawiający określa warunki płatności dla przedmiotu zamówienia, wskazując niestosowany u Wykonawcy termin płatności faktury jako 14 dni od daty doręczenia faktury.
Wykonawca informuje, iż faktury za usługi pocztowe wystawiane są za pośrednictwem scentralizowanego systemu informatycznego, którego wymogi określają takie kryteria jak termin wystawienia faktury, datę wysłania faktury do klienta, jak również termin płatności będący w ścisłej zależności z terminami sporządzenia faktury. Standardowo obowiązujący termin płatności faktury określony jako 21 dni od daty wystawienia faktury został wprowadzony ze względu na zapewnienie prawidłowego funkcjonowania systemu fakturowania wykonawcy oraz zarządzania płatnościami wynikającymi z zawartych umów. Takie rozwiązanie daje możliwość oszacowania terminów wpływu środków oraz opóźnień w ich płatnościach.
Czy w związku z powyższym, Zamawiający zaakceptuje inny niż określony przez Zamawiającego w umowie termin płatności, tj. liczony od dnia wystawienia faktury określony jako 21 dni od daty wystawienia faktury VAT, pozwalający terminowo dokonać płatności za wykonane usługi w ramach przedmiotu zamówienia?
Odpowiedź na pytanie nr 4:
Zamawiający informuje, że nie wyraża zgody na powyższą zmianę i jednocześnie wyjaśnia, że do pojęcia prawidłowej faktury, o którym mowa w §3 ust. 3 załącznika nr 7 do SIWZ odnosić trzeba warunki określone przepisami powszechnie obowiązującego prawa. Dzień doręczenia faktury znany jest zarówno Zamawiającemu, jak i Wykonawcy i rozpoczęcie obliczania terminu zapłaty od tego dnia powoduje, że termin ten nie będzie krótszy niż wskazany w umowie z przyczyn niezależnych od Zamawiającego.
Pytanie nr 5:
Załącznik nr 7 §3 ust. 3.
Zamawiający określa, iż za dzień zapłaty uznaje się dzień obciążenia rachunku Zamawiającego. Pragniemy zwrócić uwagę na fakt, że takie określenie momentu zapłaty nie pozwala Wykonawcy swobodnie dysponować środkami za wykonane usługi – co jest niezgodne z orzecznictwem sądów w tej sprawie oraz uniemożliwia Wykonawcy monitorowanie terminowości płatności za świadczone usługi oraz naliczanie ewentualnych odsetek za zwłokę. Termin zapłaty należności cywilnoprawnych reguluje art. 454 Kodeksu cywilnego, który regulując miejsce wykonania zobowiązania traktuje także o chwili spełnienia świadczenia, co nie budzi wątpliwości chociażby ze względu na orzecznictwo Sądu Najwyższego. W przypadku zobowiązań cywilnoprawnych zasadą jest, że zapłata dokonana jest dopiero z chwilą uznania rachunku bankowego wierzyciela, co gwarantuje m.in. prawidłowe monitorowanie rozliczania stron.
Czy ze względu na to, że faktyczną możliwością dysponowania środkami jest data ich wpływu na rachunek Wykonawcy, Zamawiający dopuszcza zmianę określenia dnia zapłaty według powszechnie stosowanej formy w obrocie gospodarczym:
„Za dzień zapłaty strony przyjmują dzień wpływu środków na rachunek bankowy Wykonawcy”?
Odpowiedź na pytanie nr 5:
Zamawiający informuje, że nie wyraża zgody na powyższą zmianę.
Pytanie nr 6:
Załącznik nr 7 §6.
Zgodnie z postanowieniami Załącznika nr 7 – Wzór umowy usługi pocztowe stanowiące przedmiot zamówienia realizowane będą m.in. na zasadach określonych w ustawie z dnia 23 listopada 2012 r. - Prawo Pocztowe (Dz. U. z dnia 29 grudnia 2012 r., poz. 1529). Wykonawca jako operator wyznaczony jest zobowiązany do stosowania w zakresie niewykonania lub nienależytego wykonania usług pocztowych przepisów Rozdziału 8 wskazanej ustawy. Zgodnie z art. 87 w/w ustawy do odpowiedzialności operatorów za niewykonanie lub nienależyte wykonanie usługi pocztowej stosuje się przepisy Kodeksu cywilnego, jeżeli przepisy ustawy nie stanowią inaczej. Zatem w przypadku wykonania lub nienależytego wykonania usługi pocztowej, w pierwszej kolejności znajdą zastosowanie przepisy w/w ustawy i dopiero w przypadku przeprowadzenia trybu reklamacyjnego (uregulowanego w/w przepisami), nadawcy przysługuje prawo dochodzenia roszczeń na drodze sądowej. Ponadto, zastrzeżenie kary umownej z tytułu rozwiązania umowy nie odpowiada literalnemu brzmieniu przepisów art. 483 kodeksu cywilnego, zgodnie z którym można zastrzec w umowie, że naprawienie szkody wynikłej z niewykonania lub nienależytego wykonania zobowiązania niepieniężnego nastąpi przez zapłatę określonej sumy (kara umowna). Nadto art. 484 kodeksu cywilnego stanowi m.in. jeżeli zobowiązanie zostało w znacznej części wykonane, dłużnik może żądać zmniejszenia kary umownej; to samo dotyczy wypadku, gdy kara umowna jest rażąco wygórowana (a z takim przypadkiem kary wygórowanej mamy do czynienia w zapisach „Załącznik 7 §6 ust.1 pkt 1) i 2)).
Z uwagi na niezgodność przywołanego zapisu z przepisami obowiązującymi w przedmiotowym zakresie, zasadnym jest wykreślenie przez Zamawiającego zapisów dotyczących kar umownych i w ich miejsce wprowadzenie postanowień regulujących odpowiedzialność operatora pocztowego na zasadach określonych w ustawie Prawo pocztowe i aktach wykonawczych, co zresztą sam Zamawiający precyzuje w zapisie „SIWZ 3. OPZ ust. 1”)
Jeżeli Zamawiający nie wyrazi zgody na wykreślenie zapisów dotyczących kar umownych wówczas Wykonawca prosi o zmianę zapisu na:
„1). Wykonawca zapłaci Zamawiającemu karę umowną za odstąpienie od umowy z przyczyn leżących po stronie Wykonawcy w wysokości 1% niewykorzystanej wartości umowy.”
„2). Zamawiający zapłaci Wykonawcy karę umowną za odstąpienie od umowy z przyczyn leżących po stronie Zamawiającego w wysokości 1% niewykorzystanej wartości umowy.”
W nawiązaniu do pytania nr 1 Wykonawca prosi o modyfikację zapisu Załącznika nr 7 §6 ust. 1 pkt. 3) litera e) oraz punkt 4) i zastąpienie go następującym zapisem:
„Wykonawca zapłaci Zamawiającemu karę umowną w wysokości 50,00 zł za nieprzekazanie oświadczenia potwierdzającego wskaźnik udziału osób zatrudnionych u Wykonawcy na podstawie umowy o pracę do ogółu zatrudnionych. Wskaźnik ten nie może być niższy niż 80%. oraz w przypadku gdy wykazany w oświadczeniu wskaźnik będzie niższy”
Ponadto Wykonawca prosi o wykreślenie zapisu Załącznika nr 7 §6 ust. 2.
W opinii Wykonawcy zapis ten nie ma zastosowanie przy realizacji przedmiotu zamówienia.
Odpowiedź na pytanie nr 6:
Zamawiający informuje, że nie wyraża zgody na powyższe zmiany.
Pytanie nr 7:
Załącznik nr 7 §6 ust. 3.
Zgodnie z założeniem SIWZ, usługi stanowiące przedmiot zamówienia realizowane będą wobec przesyłek, których realizacja oparta jest m.in. na zasadach określonych w ustawie Prawo pocztowe, tym samym Wykonawca jako operator wyznaczony jest zobowiązany do stosowania w zakresie niewykonania lub nienależytego wykonania usług pocztowych przepisów Rozdziału 8 ustawy Prawo pocztowe. Zgodnie z art. 87 w/w ustawy do odpowiedzialności operatorów za niewykonanie lub nienależyte wykonanie usługi pocztowej stosuje się przepisy Kodeksu cywilnego, jeżeli przepisy ustawy nie stanowią inaczej.
Zatem w przypadku wykonania lub nienależytego wykonania usługi pocztowej w pierwszej kolejności znajdą zastosowanie przepisy ustawy Prawo pocztowe i dopiero w przypadku przeprowadzenia trybu reklamacyjnego (uregulowanego w/w przepisami) nadawcy przysługuje prawo dochodzenia roszczeń przewidzianych ustawą na drodze sądowej. W art. 88-90 ustawodawca przewidział ścisły katalog wysokości odszkodowań oraz przypadków, kiedy operator pocztowy zobligowany jest do jego wypłaty.
Rozszerzenie odpowiedzialności operatora pocztowego zostało przewidziane jedynie w art. 87 ust. 5, zgodnie z którym operator pocztowy odpowiada za niewykonanie lub nienależyte wykonanie usługi pocztowej w zakresie określonym ustawą, chyba że niewykonanie lub nienależyte jej wykonanie:
1) jest następstwem czynu niedozwolonego;
2) nastąpiło z winy umyślnej operatora;
3) jest wynikiem rażącego niedbalstwa operatora.
Zatem jedynie w w/w przypadkach operator pocztowy może podlegać odpowiedzialności szerszej aniżeli wynikająca z przepisów prawa pocztowego.
Podkreślenia wymaga, że w Kodeksie cywilnym w art. 471 występuje pojęcie "niewykonanie zobowiązania", co odnosi się dokładnie do pojęcia "niewykonanie zamówienia" w ustawie o zamówieniach publicznych. Zdarzenie to występuje tylko wtedy, gdy świadczenie określone w umowie nie zostało w ogóle wykonane.
W tym samym artykule Kodeksu cywilnego mamy pojęcie "nienależytego wykonania zobowiązania", a w art. 472 pojęcie "niezachowanie należytej staranności". Oba te określenia należy przypisać pojęciu użytemu w ustawie, a mianowicie "wykonanie zamówienia z nienależytą starannością". Określenie to jest tak pojemne, że niemożliwe jest określenie wszystkich sytuacji, w których ono występuje. Dokonując jednak dla jasności uogólnienia, można stwierdzić, że o nienależytym spełnieniu świadczenia możemy mówić w aspekcie niezachowania terminu spełnienia świadczenia, czy też wadliwości świadczenia. Należy do naszego uogólnienia dodać jeszcze, że w Kodeksie cywilnym pojęcie "niezachowanie należytej staranności" rozumiane jest jako synonim winy w postaci niedbalstwa. Skoro tak, to zakres odpowiedzialności pokrywa się w pełni z zakresem ogólnej odpowiedzialności dłużnika za niewykonanie lub nienależyte wykonanie zobowiązania (art. 471 kodeksu cywilnego).
Mając na uwadze powyższe Wykonawca wnioskuje o wykreślenie zapisów §6 ust. 3.
Odpowiedź na pytanie nr 7:
Zamawiający informuje, że nie wyraża zgody na wykreślenie §6 ust. 3 załącznika nr 7 do SIWZ.
Pytanie nr 8:
Wykonawca informuje, że mając na uwadze charakter prowadzonej przez Zamawiającego działalności korzysta on przesyłek nadawanych w trybach specjalnych np. KPA, Ordynacja Podatkowa.
Mając to na uwadze Wykonawca prosi o potwierdzenie, że Zamawiający będzie się zaopatrywał samodzielnie
w druki potwierdzenia odbioru o wzorach zgodnych z obowiązującymi u Wykonawcy we własnym zakresie.
Odpowiedź na pytanie nr 8:
Zamawiający informuje, że samodzielnie będzie zaopatrywał się w druki potwierdzenia odbioru o wzorach zgodnych z obowiązującymi u Wykonawcy we własnym zakresie.
Pytanie nr 9:
Załącznik nr 7 §6 ust. 1 pkt. 3) litera a), b), c), d), Załącznik nr 7 §4.
Wykonawca prosi o potwierdzenie, że przywołane w treści pytania zapisy nie będą miały zastosowania
w przypadku nie powierzania zamówienia podwykonawcom.
Odpowiedź na pytanie nr 9:
Zamawiający informuje, że zapisy dotyczące podwykonawców nie będą miały zastosowania w przypadku
gdy Wykonawca nie będzie korzystał z usług podwykonawców.
Zamawiający informuje, że powyższe wyjaśnienia oraz zmiany stają się integralną częścią Specyfikacji istotnych warunków zamówienia i będą wiążące przy składaniu ofert.
Pozostałe zapisy specyfikacji istotnych warunków zamówienia pozostają bez zmian.
| Dokumenty do pobrania: | |
 | Załącznik nr 6 Wykaz narzędzi i urządzeń po zmianach. (wprowadził: Izabela Morawiec 2019-12-09 14:34:41) rozmiar pliku: 32Kb |
 | Wyjasnienie NIiPP.271.24.2019. (wprowadził: Izabela Morawiec 2019-12-09 14:34:41) rozmiar pliku: 2.9Mb |
|
| pobierz darmowo: Adobe Reader | Open Office |
